限拆違法訴爭議，峰回路轉求正義

京云律師事務所

2019-06-28 15:27:01

【摘要】劉某系北京市昌平區沙河鎮七里渠南村的村民，先前以種地為生，1999年11月，劉某為了發家致富決定和七里渠南村簽訂土地租賃合同建房飼養奶牛，經村委會協商，七里渠南村向劉某提供了土

劉某系北京市昌平區沙河鎮七里渠南村的村民，先前以種地為生，1999年11月，劉某為了發家致富決定和七里渠南村簽訂土地租賃合同建房飼養奶牛，經村委會協商，七里渠南村向劉某提供了土地2畝用于建房。隨后，劉某在該土地上進行了建房，經營還算紅火，多年來，村委會及鎮政府一直沒有對劉某建房的合法性提出質疑。
2011年下半年，七里渠南村面臨拆遷。2012年1月7日，沙河鎮政府作出了《限期拆除違法建設的通知》：“限你方自接到通知在30日內，自行拆除全部違法建設，將土地恢復原狀”。沙河鎮政府作出的具體行政行為嚴重損害了原告的合法權益，劉某無奈向我所進行咨詢，并進行委托。
法條適用（部分）：
《全面推進依法行政實施綱要》第五條：行政機關實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外，應當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。
《行政處罰法》第二十九條　違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。
前款規定的期限，從違法行為發生之日起計算；違法行為有連續或者繼續狀態的，從行為終了之日起計算。
案件辦理：
一、2012年我所律師接到劉某維權電話咨詢，經我所主管律師決定，邀請劉某進京進行面對面的溝通，這種面對面溝通有利于對案件進行細致的研究與判斷。日后劉某攜家小來京，在我所主管律師樂律師的講解下，使當事人放下了心里包袱，在維權方面獲得轉機。

我所在當事人的委托下開展案件工作，進行調查取證，首先進行實地的調查，包括房屋的構造、房屋用地范圍、房屋的建設手續等等，并且在當事人的配合下，了解了案件的進展情況。
針對案件的實際情況以及政府的拆除進程，我所律師進行了分析，制定了合理的應對措施，先以起訴的方式阻止當前政府的拆除進程，其次在此基礎上促進案件的談判工作，以下是我所樂律師進行的當庭辯論事實：

1、   本案已經過了行政處罰的時效。
根據《行政處罰法》第29條的規定，處罰時效過了2年，未被發現的，不再予以處罰。退一萬步講，即使涉案房屋是違章建筑，但涉案房屋是在1998年建造，而被告在2011年才做出處罰，顯然已遠遠超過了行政處罰的時效。
2、  本案拆除違章建筑具體行政行為的前提不存在，因而被告的具體行政行為失去了前提和依據。在本案中，被告并沒有提供規劃部門認定違章建筑的函件，即本案拆除的前提不存在。
3、   本案違反了法定的程序。根據2004年國務院發布的《全面推進依法行政實施綱要》第三部分第5條，對行政機關的行政行為提出了程序正當的要求，“行政機關實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外，應當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相對人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權。”本案具體行政行為的程序是違法的，沒有告知當事人有陳述、申辯的權利，更沒有告知當事人有聽證的權利。
1）本案的拆除通知書沒有依法送達當事人。
2）拆除通知書沒有告知當事人有陳述、申辯的權利。行政機關拆除可以，但是要拆的讓當事人心服口服，拆的明明白白。
3）本案的涉案房屋屬于不動產，屬于涉及公民重大財產權利，故本案的行政機關應當告知當事人有要求聽證的權利。
4、  本案的被告適用法律錯誤。
1）違背了《立法法》第84條的規定的“法律不溯及既往”的原則。本案涉案房屋是在1998年建造的，而被原告適用的法律《城鄉規劃法》是在2008年1月1日施行，根據法律不溯及既往的原則，故被告在本案中適用《城鄉規劃法》屬于適用法律錯誤。
2）根據《行政處罰法》第8--11條的規定，只有法律和法規才能設立行政處罰的種類。本案涉及不動產的相關權益，適用北京市228號令是錯誤，政府規章無權做出規定。人民法院審理案件的依據是法律和法規。
5、  在本案中被告認定違章建筑的目的是非法的。行政機關行使自己的權力必須要有正當的目的，不得以合法形式掩蓋非法目的。
本案的房屋在建成后，相關部門一直沒有對其合法性提出質疑，本案的涉案房屋一直是由原告合法長期居住適用，但是為什么直到2011年才出現認定違章建筑。透過現象看本質，我們撥開迷霧，本案發生的其根本目的是為了減少對原告房屋面積的認定，減少拆遷補償款數額的支付，本案行政處罰的目的是非法的。
本案的某政府作出的具體行政行為沒有事實依據和法律依據，無論是在實體上還是在程序上都是違法的，故請求北京市昌平區人民法院撤銷某政府作出的具體行政行為，維護原告合法權益。
四、案件在庭審中，經我所樂律師的縝密邏輯及事實法律支持，給予某政府強大的壓力，并且在談判的過程中，我所律師在擺明證據的基礎上以及在當事人的配合下，政府最終做出讓步，經過幾次談判，政府給予的補償基本達到我所代理當事人的預期，使案件畫上圓滿的句號。

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